教唆犯的成立与判断

在理解共犯从属性的基础上，今天进入教唆犯的学习。教唆犯成立于引起他人制造违法事实，既遂于制造违法结果。教唆犯与间接正犯的关系是A与A+B的包容评价关系而非对立排斥关系，教唆行为加上利用支配力即升格为间接正犯。

教唆犯：故意教唆，引起他人制造违法事实。成立、既遂条件总结如下：

一、客观违法阶层

连带性：教唆者通过心理作用引起正犯的违法事实，二者具有引起与被引起的关系。

(一)教唆犯的成立：教唆行为引起正犯制造违法行为(因果性)

1、他人已有犯某罪的意图，教唆其犯该罪，不构成教唆犯

2、他人已有犯轻罪的意图，教唆他人犯重罪，教唆者构成重罪的教唆犯(诈骗——抢劫)

3、他人已有犯基本犯的意图，教唆他人犯情节加重犯，教唆者构成情节加重犯的教唆犯

帮助犯

4、他人已有犯基本犯的意图，教唆他人犯数额加重犯，教唆者构成数额加重犯的

5、他人已有犯重罪的意图，教唆他人犯性质相同的轻罪，教唆者不构成教唆犯

6、他人打算将来实施犯罪，教唆他人现在就实施，成立教唆犯

二、主观责任阶层：教唆犯必须是故意

(一)过失引起：过失引起他人制造违法事实，不构成教唆犯。

注意

：教唆行为必须是故意行为，故教唆犯作为犯罪角色只能是故意犯，而非过失犯。

(二)正犯的责任年龄

正犯制造违法事实，教唆犯即成立;进入主观责任阶层，正犯是否具备责任年龄不影响教唆犯的成立，但影响在教唆犯的基础上是否成立间接正犯。

1、实行者未达责任年龄，不具有规范意识、独立作案能力

甲教唆8岁的乙盗窃，乙照做。甲构成教唆犯且对乙具有支配力，构成间接正犯;在此，间接正犯包容评价为教唆犯，按间接正犯论处。

2、实行者未达责任年龄，但证明具有规范意识、独立作案能力

教唆者对实行者难以形成支配力，仅构成教唆犯，不构成间接正犯。

3、实行者已达责任年龄，具有规范意识、独立作案能力

教唆者缺乏支配力，仅构成教唆犯

教唆犯与间接正犯是包容评价关系而非对立排斥关系；认定教唆犯还是间接正犯，年龄仅是形式标准，应看实质上有无支配力

注意：。

(三)正犯的责任能力

正犯有无责任能力不影响教唆犯的成立，但影响教唆的基础上是否成立间接正犯。

案例：甲唆使精神病患者乙强奸丙，乙照做。首先，甲构成教唆犯，其次，甲对乙具有支配力，构成间接正犯。间接正犯包容评价为教唆犯，最终以间接正犯论处。

【重点提示】具有责任能力者和无责任能力者共同犯罪并不当然构成间接正犯;如下

案例1(教唆犯)：甲教唆乙伤害丙，实际上乙是精神病患者，但甲对此不知情

甲构成教唆发，不构成间接正犯

案例2(帮助犯)：乙是精神病患者，在伤害丙。乙的妻子甲故意不阻止。

在客观违法阶层，乙是实行犯，甲是不作为的帮助犯;主观责任阶层，乙因无责任能力而无罪

案例3(共同正犯)：甲乙共同伤害丙，实际上乙是精神病患者，但甲不知情。

甲没有利用乙是精神病患者的意思，不构成间接正犯。二者是共同正犯，乙因无责任能力而无罪。

四、教唆犯的处罚

1、教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚

(1)教唆犯其主要作用的，定主犯;七次要作用的，定从犯。教唆犯也可能是胁从犯

(2)二人共同教唆他人犯罪的，两个教唆犯应根据其所起作用处罚

(3)教唆对象必须特定，不特定则是”煽动“

2、教唆不满18 周岁的人犯罪，应对从重处罚。

(1)甲教唆17岁的乙盗窃，乙照办，甲构成教唆犯

(2)甲教唆15岁的乙(证明有规范意识、独立作案能力)盗窃，乙照办。甲构成教唆犯

(3)甲教唆8岁的乙盗窃，乙照办，甲构成间接正犯，但能包容评价为教唆犯。

3、被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或减轻处罚。

被教唆者已经着手实行犯罪，但未既遂(只是中止或未遂)，教唆者可以从轻或减轻处罚。